Um motorista desrespeita um sinal vermelho. Deve-se julgá-lo comparando seu comportamento ao de um motorista médio, ou levando em conta o fato de que ele estava ofuscado pelo sol naquele momento específico? Essa pergunta é frequentemente feita pelo juiz. A resposta depende do modo de apreciação adotado: in abstracto ou in concreto. Esses dois métodos de análise estruturam uma grande parte do raciocínio jurídico francês, da responsabilidade civil ao direito penal.
Apreciação in abstracto e in concreto: dois métodos, duas lógicas de raciocínio
Antes de entrar nas definições, vamos considerar um exemplo simples. Dois vizinhos discutem sobre uma árvore. Um deles, ao cortar um galho, danifica a cerca do outro. Para saber se essa pessoa cometeu uma falta, o juiz tem duas opções.
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Primeira opção: comparar o comportamento desse vizinho ao de uma pessoa razoável colocada na mesma situação geral. Um indivíduo normalmente prudente teria cortado esse galho da mesma maneira? Essa é a apreciação in abstracto. O modelo de referência é um padrão, um comportamento-tipo, desvinculado das particularidades pessoais do autor do dano.
Segunda opção: levar em conta as circunstâncias próprias desse vizinho. Sua idade, seu estado de saúde, suas habilidades em jardinagem, o clima naquele dia. Essa é a apreciação in concreto. O juiz avalia então a situação real, com todas as suas particularidades.
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Para aprofundar a apreciação in abstracto e in concreto em um contexto jurídico detalhado, a distinção repousa na escolha do modelo de comparação: um padrão teórico ou a realidade individual.
Falta civil e responsabilidade: por que o direito francês privilegia a apreciação in abstracto
No que diz respeito à responsabilidade civil, a tradição jurídica francesa baseia-se principalmente na apreciação in abstracto. O juiz compara o comportamento do autor do dano ao do “bom pai de família”, uma expressão há muito utilizada no Código Civil para designar uma pessoa razoavelmente prudente e diligente.
Por que essa escolha? Porque um padrão objetivo oferece uma igualdade de tratamento entre os jurisdicionados. Se cada pessoa pudesse invocar suas fraquezas pessoais para escapar da qualificação de falta, a proteção das vítimas ficaria fragilizada.
Vamos considerar um caso concreto. Um médico comete um erro de diagnóstico. O juiz não vai se perguntar se esse praticante específico, considerando sua fadiga ou falta de experiência, fez o seu melhor. Ele vai comparar seus atos aos que um médico normalmente competente e diligente teria realizado nas mesmas circunstâncias profissionais. A apreciação permanece in abstracto, mas o modelo de referência é adaptado à categoria profissional em questão.
Esse ponto merece ser destacado: a apreciação in abstracto não significa que o contexto seja totalmente ignorado. O juiz leva em conta as circunstâncias externas (local, momento, condições materiais). O que ele descarta são as características puramente pessoais do autor (seu caráter, suas emoções, suas aptidões individuais).
Apreciação in concreto no direito penal: quando as circunstâncias pessoais contam
O direito penal ilustra bem os casos em que a apreciação in concreto assume o controle. Aqui, o princípio da legalidade dos delitos e das penas exige verificar precisamente se um indivíduo específico cometeu a infração conforme definida pela lei.
Você já notou que duas pessoas condenadas pelos mesmos fatos nem sempre recebem a mesma pena? Isso ocorre em parte porque o juiz penal avalia in concreto as circunstâncias próprias de cada réu: seu passado judicial, sua situação social, seu grau de intencionalidade.
A questão também se coloca do lado da vítima. Para avaliar o prejuízo sofrido, o juiz pode adotar uma apreciação in concreto da perda efetiva de rendimentos. Uma decisão da Corte de Apelação de Nîmes determinou que a indenização deveria corresponder à perda real sofrida pela vítima, e não a uma tabela teórica. O juiz analisa a situação concreta dessa pessoa, não a de um indivíduo médio.
Essa abordagem não é exclusiva do direito penal. Ela também se aplica ao direito dos contratos (para avaliar a boa-fé de um contratante) ou à propriedade intelectual (para avaliar um risco de confusão entre marcas).
Distinguir os dois métodos na prática: critérios e domínios de aplicação
A fronteira entre os dois modos de apreciação nem sempre é clara. Aqui estão os critérios que permitem diferenciá-los:
- O modelo de referência: in abstracto, é um padrão objetivo (a pessoa razoável, o profissional competente). In concreto, é a pessoa real com suas características próprias.
- Os elementos considerados: in abstracto, as circunstâncias externas gerais. In concreto, as circunstâncias pessoais (idade, saúde, competências, estado psicológico).
- A finalidade: in abstracto protege mais a vítima ao estabelecer um limite de comportamento esperado. In concreto permite uma individualização do julgamento, mais próxima da equidade caso a caso.
Na prática, o juiz frequentemente combina as duas abordagens de acordo com as questões apresentadas em um mesmo litígio. Ele pode apreciar a falta in abstracto, e depois avaliar o prejuízo in concreto. Os dois métodos não são exclusivos um do outro.
evolução doutrinária: uma distinção sempre trabalhada pela pesquisa jurídica
A distinção entre apreciação in abstracto e in concreto não é fixa. A doutrina jurídica continua a refiná-la, como mostra um artigo de Fabrice Leduc publicado na Studia Prawno-Ekonomiczne em 2023. O autor destaca que esses dois modos de apreciação se aplicam a muitas noções vagas do direito francês: a falta, a força maior, a crença legítima, os vícios ocultos, o desequilíbrio significativo.
O debate também se deslocou para áreas setoriais. Na propriedade intelectual, a questão de saber se um risco de confusão entre duas marcas é apreciado in abstracto (do ponto de vista de um consumidor médio) ou in concreto (do ponto de vista do público realmente alvo) tem consequências diretas sobre a proteção das marcas.
- No direito administrativo, o controle de proporcionalidade mobiliza cada vez mais a apreciação in concreto para adaptar as decisões às situações individuais.
- No direito das obrigações, o método serve para analisar as cláusulas contratuais e o comportamento das partes.
- No direito penal, a tensão entre legalidade e individualização continua a ser um tema ativo de pesquisa, como lembra a tese defendida em 1999 em Bordeaux sobre o papel desses dois modos de apreciação.
Essas expressões latinas, embora raramente apareçam nas decisões judiciais em si, permanecem amplamente mobilizadas pela doutrina e pelos advogados em suas redações. Compreender seu alcance permite ler melhor uma decisão judicial e construir uma argumentação jurídica mais eficaz, independentemente do domínio em questão.